发布时间：2020-02-17           浏览量： 答审理论之本领域技术人员
一.序
不论是创造性答复，还是26.3、4的充分公开、支持等条款的审查意见中，都需要设定一个虚拟的人，即：本领域技术人员。
也就是说，要适用好上述条款，需要站在本领域技术人员的角度进行思考，同时，本领域技术人员和我们认识的技术人员具有较大的差异，如果站位的角度不同，就会导致不同的审查结论。更进一步的，本领域技术人员的深度理解是解开审查指南的一把钥匙。
二.概念
1、 两个知晓、两个获知本领域技术人员是指：一种假设的“人”，假定他知晓申请日或者优先权日之前发明所属技术领域的所有的普通技术知识，能够获知该领域中所有的现有技术，并且具有应用该日期之前常规实验手段的能力，但他不具有创造能力。如果所要解决的技术问题能够促使本领域的技术人员在其他技术领域寻找技术手段，他也应具有从该其他技术领域中获知该申请日或优先权日之前的相关现有技术、普通技术知识和常规实验手段的能力。2、清楚认识本领域技术人员是能否正确运用三步法的基础标准：发明是否具有创造性，应当基于所属技术领域的技术人员的知识和能力进行评价，设定这一概念的目的，在于统一审查标准，尽量避免审查员主观因素的影响。即：通过规范判断者所具有的的知识和能力接线，统一对专利申请以及现有技术文献的理解，以及对创造性高度的要求，减少创造性判断过程中主观因素的影响。
三.解读
1、静态知识和动态能力所属技术领域的技术人员具有静态的普通技术知识，同时也具有动态的应用常规实验手段的能力。除此之外，《专利审查指南》规定“如果发明是所属技术领域的技术人员在现有技术基础上仅仅通过合乎逻辑的分析、推理或者有限的试验可以得到的，则该发明是显而易见的”，可见所属领域技术人员还应当具有动态的运用合乎逻辑的分析、推理或者有限的试验能力。2、时间属性所属技术领域的技术人员是以专利申请日为界拟制的概念，其所具备的知识和能力受专利申请日时技术状况制约。3、领域性通常而言，所属技术领域的技术人员所具有的知识和能力一般应仅限于其本身所属的技术领域，只有所要解决的技术问题能够促使所属技术领域技术人员在其他技术领域寻找技术手段时，他才应具有从该其它技术领域中获知该申请日或优先权日之前的相关现有技术、普通技术知识和常规实验手段能力。4、普通技术知识所属技术领域的技术人员所知晓的普通技术知识，根据来源和表现形式的不同，可以分为四种类型：（1）众所周知的事实；（2）所属技术领域和通用技术领域的惯用手段；（3）记载于所属技术领域和通用技术领域的教科书、工具书、技术手册等中的知识；（4）在技术快速更新的技术领域，记载于文献中被所属技术领域的技术人员广泛知晓的知识。
四.没有创造力的灰色地带
1、所属技术领域的技术人员具有合乎逻辑的分析、推理和有限试验的能力Ø 何为合乎逻辑的分析、推理和有限试验的能力合乎逻辑的分析、推理和有限试验的能力是所属技术领域技术人员在存在确定的逻辑指引情况下，有预期地对现有技术中公开的技术方案进行组合或改造的能力。
（1）体现方式1在创造性判断中，将不同现有技术的教导组合起来获得发明技术方案的过程体现了所属领域技术人员具有组合的动机和能力，这种组合的动机反映通常技术追求，而能否组合则需要凭借所属领域技术人员基于以往的经验和知识作出判断，体现了一种组合的能力。
（2）体现方式2发明某些技术特征未被现有技术公开，但在现有技术基础上，所属领域技术人员能够借助合乎逻辑的分析、推理或者有限试验能力得到发明的技术手段，这是本领域技术人员能力范围内的改造。本领域技术人员能力范围内的改造类型可以包括常规的形状变化或结构调整、无本质变化的参数设计或数量改变、常规选择等。
2、考量因素所属技术领域技术人员的能力与创造能力之间存在本质的区别，是所属领域技术人员在有限智慧劳动付出的范围内应用的能力，其需要同时满足以下三个条件：
第一，所属技术领域技术人员应当在确定的逻辑指引下应用其分析、推理和试验的能力。第12310无效宣告请求审查决定中，本专利（专利号：ZL200420015152.0）与对比文件的区别在于本专利“制作盒体的木板上的贴面是彩色印刷薄片”，对比文件已经公开了可以在基板的面料“添加上科学、美观的设计”。对于所属技术领域的技术人员而言，出于美化的目的在木板上粘合彩色印刷薄片是日常生活中常见的装饰手段。因此，所属技术领域的技术人员在对比文件给出的“添加上科学、美观的设计”的逻辑指引下，可以应用其能力选择粘合彩色印刷薄片作为对比文件中美观设计的一种实现方案，从而获得本专利发明。
第二、所属技术领域的技术人员在逻辑指引下应用分析、推理和试验等能力的效果是可预期的。第11375号无效宣告请求审查决定认为，本专利（专利号：ZL89105706.4）要求保护一种手柄外把紧固在手柄内把后端的电焊钳，虽然对比文件中外把在内把的前后端均固定，但是根据所属技术领域的普通技术知识中的热力学传导原理可知，热传递距离越远热能耗散越多。在此知识的逻辑指引下，所属技术领域的技术人员能够预期手柄内外把的固定位置越靠近末端，外把的温度会越低。因此，将双层手柄内外把的连接方式由对比文件中的前后端均固定调整为本专利的仅后端固定，属于本领域技术人员能力范围内的改造，不需要付出创造性劳动。
第三、所属技术领域的技术人员应用其能力时不存在认知上的障碍。所属技术领域技术人员应用其能力应当是在现有技术或所属技术领域技术人员所具有的普通技术知识中获取的逻辑指引下进行的。上述逻辑指引应当是确定的。如果现有技术或所属技术领域的技术人员所具有的普通技术知识中的某些知识阻碍所属技术领域技术人员获得这种逻辑指引，则该技术人员不能应用其能力。
 
文章源自微信公众号：专利课堂